近日香港市場(chǎng)上不斷傳出阿里巴巴在港第二上市的消息，香港政府的智囊機(jī)構(gòu)金融發(fā)展局（下稱“金發(fā)局”）政策研究小組成員陳翊庭對(duì)《信報(bào)》表示，香港可以通過修改《有關(guān)海外公司上市的聯(lián)合政策聲明》（下稱“《聲明》”）中的部分規(guī)定，或引用《上市規(guī)則》第2.04條給予特別豁免，令阿里巴巴滿足有關(guān)要求。

 

　　對(duì)第二上市的傳言，阿里巴巴發(fā)言人對(duì)《21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道》表示不予評(píng)論。

 

　　接近阿里巴巴上市安排的人士則直言有關(guān)傳言離譜，“（阿里巴巴方面）壓根沒有考慮過在香港第二上市的事情，沒有意義，（在上市安排上）香港原本確實(shí)是第一選擇，但不符合要求，就轉(zhuǎn)去美國(guó)了。”此外，該消息人士也否認(rèn)了8月8日上市的時(shí)間安排，“現(xiàn)在還沒有具體的時(shí)間表。”

 

　　第二上市的障礙

 

　　上個(gè)月，金發(fā)局發(fā)表有關(guān)香港IPO機(jī)制的研究報(bào)告，再次提及檢討“同股同權(quán)”制度，引發(fā)市場(chǎng)猜測(cè)為阿里巴巴回歸香港市場(chǎng)做準(zhǔn)備。此后，有關(guān)阿里巴巴來香港第二上市的消息甚囂塵上。

 

　　“不管是直接上市還是第二上市，（阿里巴巴）都不符合香港的要求。”前述消息人士表示，阿里巴巴并沒有來港第二上市的需求。

 

　　在香港，第二上市的公司是指那些以其他交易所為主要上市的公司，這類公司的大部分股本證券通常不會(huì)在港交所買賣，主要是計(jì)劃在主板上市的海外公司。對(duì)于第二上市的公司，香港將依賴其主要上市地的司法管轄及監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，滿足條件的第二上市公司因此可以豁免《上市規(guī)則》的部分要求。

 

　　根據(jù)去年港交所和證監(jiān)會(huì)發(fā)布的修訂版《聲明》，已在另一證券交易所作主要上市的海外公司，或并未上市但正申請(qǐng)同時(shí)在多個(gè)司法管轄區(qū)上市（包括在香港作第二上市）的海外公司，均可申請(qǐng)第二上市，但業(yè)務(wù)重心位于大中華區(qū)內(nèi)的海外公司則不可在港申請(qǐng)第二上市。

 

　　陳翊庭正是認(rèn)為，通過刪除這一業(yè)務(wù)重心要求，或允許創(chuàng)新型公司毋須履行該要求可以快速掃除制度障礙。陳翊庭曾在2007至2010年擔(dān)任港交所上市科IPO交易部主管，現(xiàn)任達(dá)維香港律師事務(wù)所合伙人。

 

　　“《聲明》和《上市規(guī)則》類似，并非正式法例，因此修訂其中內(nèi)容程序會(huì)相對(duì)簡(jiǎn)單。”香港一位要求匿名的法律人士指出。

 

　　“我認(rèn)為（香港）證監(jiān)會(huì)不會(huì)不經(jīng)過公眾咨詢，就同意刪除這一業(yè)務(wù)重心的要求。”香港證監(jiān)會(huì)收購(gòu)及合并委員會(huì)副主席、前港交所非執(zhí)行董事David Webb對(duì)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者表示，刪除這項(xiàng)規(guī)定將令大量在海外作主要上市的中國(guó)公司輕松實(shí)現(xiàn)在港第二上市。

 

　　而事實(shí)上，去年修訂版《聲明》中之所以加入這一要求，正是為了避免此類現(xiàn)象發(fā)生。而另一方面，即便阿里巴巴有意考慮來港作第二上市，可能也無(wú)法即刻享受豁免《上市規(guī)則》的部分要求。

 

　　“需要滿足市值要求，并且具備一定期限的合規(guī)紀(jì)錄的第二上市公司，才可以豁免部分（《上市規(guī)則》）要求。”上述法律人士解釋。

 

　　根據(jù)《聲明》，在港交所作第二上市，并計(jì)劃獲準(zhǔn)豁免遵守《上市規(guī)則》規(guī)定的海外公司須要市值超過4億美元、在主要市場(chǎng)上市至少5年（若申請(qǐng)人為信譽(yù)良好歷史悠久的公司，且市值遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過4億美元可豁免此要求），并要證明在所在的司法管轄區(qū)及主要上市市場(chǎng)有良好的遵守規(guī)則及法規(guī)紀(jì)錄。

 

　　即便是作第二上市，同樣無(wú)法避免“同股同權(quán)”的要求。根據(jù)《聲明》，計(jì)劃在主板作第二上市的申請(qǐng)人必須滿足《上市規(guī)則》第 2.03 條規(guī)定的一般原則，其中即包括“所有上市證券持有人均受到公平及平等對(duì)待”。

 

　　“理論上，他們可以辯解稱阿里巴巴的股份都是平等的（畢竟阿里巴巴并沒有雙重股份），但公司章程中給予管理層特殊權(quán)利，股份的權(quán)利事實(shí)上被嚴(yán)重削弱。”Webb認(rèn)為，這是違背上述公平及平等對(duì)待的要求的。

 

　　陳翊庭認(rèn)為，根據(jù)《上市規(guī)則》第2.04條，港交所理論上可向個(gè)別上市申請(qǐng)人授予任何豁免，只要監(jiān)管機(jī)構(gòu)允許，即可以用特批方式放行。

 

　　“無(wú)論自動(dòng)豁免或常見豁免（即需要上市申請(qǐng)人向港交所提出申請(qǐng)的豁免事項(xiàng)），港交所都需要事先獲得香港證監(jiān)會(huì)的同意。”前述法律人士認(rèn)為，以阿里巴巴來說，在香港作第二上市和主要上市面臨的問題是一樣的，即香港證監(jiān)會(huì)不會(huì)同意特批。

 

　　“《上市規(guī)則》第2.04條并不允許"批發(fā)式"豁免，只是允許豁免個(gè)別例外情況。”Webb指出。

 

　　豁免《收購(gòu)及合并守則》？

 

　　此前阿里巴巴的上市計(jì)劃在港遭遇阻礙，另一個(gè)重要原因是“同股不同權(quán)”令《收購(gòu)及合并守則》（下稱“《守則》”）面臨挑戰(zhàn)。根據(jù)香港的《守則》，控股權(quán)達(dá)到30%即觸發(fā)強(qiáng)制要約收購(gòu)，但對(duì)于采用合伙人制的阿里巴巴，這一規(guī)定無(wú)所適從。

 

　　“在一個(gè)多數(shù)董事會(huì)成員由管理層提名的公司，即便持有超過50%的股份可能也沒法獲得公司的控制權(quán)，這違背了《守則》的目的。”Webb解釋。

 

　　但在香港第二上市，則可能避免這一沖突。目前，《守則》適用于所有在香港作主要上市的公司，但作第二上市的公司并不適用，除非該公司被認(rèn)定為“香港的公眾公司”。根據(jù)證監(jiān)會(huì)的資料，此前在香港作第二上市的Coach（6388.HK）、優(yōu)衣庫(kù)母公司迅銷有限公司（6288.HK）、哈薩克銅業(yè)（0847.HK）等8間公司均不受《守則》約束。

 

　　“如果一間公司在香港公開招股，很可能在香港擁有大量股東，股票交易比例也可能較高，就會(huì)被認(rèn)定為香港的公眾公司。”Webb指出，在《守則》下考慮的首要因素是香港股東的數(shù)量和交易情況。

 

　　前述法律人士介紹，計(jì)劃在香港作第二上市的公司，一般會(huì)先向香港證監(jiān)會(huì)提出申請(qǐng)，確認(rèn)其作第二上市不受《守則》約束后再安排上市。

 

　　香港證監(jiān)會(huì)在判斷第二上市公司是否屬于香港的公眾公司時(shí)，會(huì)考慮該公司的香港股東人數(shù)、股份在香港買賣的程度、總公司及中央管理層的所在地點(diǎn)、業(yè)務(wù)及資產(chǎn)的所在地（包括在公司法例下的注冊(cè)及稅務(wù)地位等因素）及香港股東是否受任何適用于其他地區(qū)的收購(gòu)、合并及股份購(gòu)回活動(dòng)的法例或守則保障。

 

　　最近，香港證監(jiān)會(huì)裁定南戈壁（1878.HK）從今年6月20日受到《守則》及《股份回購(gòu)守則》的約束，2010年1月在香港作第二上市前，南戈壁曾獲批不適用上述兩份守則。香港證監(jiān)會(huì)收購(gòu)及合并委員會(huì)指出，現(xiàn)在，約34.5%的南戈壁已發(fā)行股份現(xiàn)在香港登記冊(cè)內(nèi)登記，約65.5%在加拿大登記；自2012年底起，南戈壁的股份買賣已明顯轉(zhuǎn)移至香港，過去五個(gè)月，在香港的每月交投量占南戈壁股份的總交投量的80%至96%。（編輯 于曉娜）